<<
>>

Тема 7. Превентивные методы противодействия корпоративным угрозам. Судебная защита. Преюдициальные меры. Золотые парашюты. Ядовитые пилюли. Реструктуризация корпораций. Потенциальные последствия методов противодействия

«Ядовитые пилюли» были изобретены знаменитым юристом, специализирующимся в области поглощений, Мартином Липтоном[22].

«Ядовитые пилюли» приняли форму предложения прав, позволяющих владельцам покупать акции приобретающей компании по низкой цене.

Права являются формой колл-опционов корпорации, давая право их держателям покупать определенное количество акций по определенной цене в течение указанного периода времени. Сертификаты прав, используемые в современных «ядовитых пилюлях», распределяются между акционерами как дивиденд и активизируются после определенного пускового события.

«Внутренние ядовитые пилюли» стали нововведением, предназначенным для решения проблемы, когда покупатель не пытается приобрести 100% компании-цели. При наличии положения о «внешней пилюле» покупатель может избежать ее влияния, просто не выкупив все находящиеся в обращении акции цели. Положения о «внутренней пилюле» позволяют владельцам прав приобретать акции компании-цели в отличие от «внешних» прав, которые позволяют своим владельцам приобретать акции компании-покупателя. «Внутренние» права предназначены для того, чтобы размыть доли собственников компании-цели независимо от того, планирует ли покупатель объединять компанию-цель со своей собственной компанией или нет. Они могут быть эффективны против рейдеров, которые стремятся приобрести контрольное влияние в цели, даже не приобретая контрольного большинства. Контролирующая доля собственности может быть достигнута с помощью пакета акций менее 51%. Это особенно справедливо для крупных корпораций с большим числом акционеров, многие из которых владеют незначительными пакетами акций. Наличие «внутренних» прав делает приобретение контрольного пакета в таких корпорациях очень дорогостоящим.

План приобретения акционерами компании-цели акций покупателя может также содержать положения о приобретении владельцами прав акций компании-цели, комбинируя таким образом преимущества «внешней пилюли», которая используется против 100%-ных враждебных поглощений, с «внутренней пилюлей», которая используется против приобретения контрольного пакета акций, составляющего менее 100%.

В настоящее время в России этот способ мало распространен, но положения ФЗ об акционерных обществах позволяют при проведении ряда мероприятий миноритарному акционеру требовать выкупа акций общества. Российское гражданское законодательство позволяет заключать сделки под условием, которые активизируются при наступлении определенных событий, поэтому предприятие может заключить сделки в форме внутренних или внешних пут-опционов.

Другим вариантом «ядовитых пилюль» являются планы минимальной цены, известные также как планы прав на покупку векселей. Первый план минимальной цены был разработан в 1984 г. В соответствии с ним акционеры получают дивиденд в виде прав, которые позволяют им обменять это право вместе с акциями на деньги или ценные бумаги более высокого порядка, равные по стоимости определенной минимальной цене, устанавливаемой советом директоров эмитента. Эти права могут исполняться после того, как покупатель приобретает количество акций, превышающее определенный процент акций компании-цели, находящихся в обращении. Минимальная цена устанавливается выше рыночной цены, поэтому планы минимальной цены устанавливают возможную минимальную цену поглощения. Совет директоров должен добросовестно установить разумную цену.

Изменения в уставных документах компании являются распространенно противозахватной тактикой. Степень их применения зависит от законодательства, которое различается в США от штата к штату. Изменение уставных документов как правило, требует одобрения акционеров. Большинство противозахватных изменений в уставных документах получает такое одобрение. Только в крайних случаях плохого руководства акционеры действительно активно противодействуют противозахватным поправкам.

Это происходит отчасти потому, что руководство, как правило, гораздо лучше организует свои лоббистские усилия, чем те акционеры, которые могут выступать против предполагаемых изменений в уставе.

Некоторыми из наиболее типичных противозахватных изменений в уставе корпораций являются:

многоступенчатые условия выборов в совет директоров;

положения о сверхбольшинстве;

положения о справедливой цене;

двойная капитализация;

одобрение сделок.

Многоступенчатые условия выборов совета директоров. Совет директоров назначает руководство, которое, в свою очередь, управляет повседневной деятельностью корпорации. Директора обычно не в курсе подробностей повседневных операций компании и полагаются на руководство в том, что касается такой информации. Они часто дают лишь общее направление развития корпорации и принимают решения только по важным вопросам и предполагаемым изменениям.

Многие советы директоров состоят из внутреннего и внешнего совета. Внутренний совет состоит из менеджеров, а членами внешнего совета являются те директора, которые не имеют прямых управленческих обязанностей в повседневной деятельности корпорации.

Такой вопрос, как предложение о покупке корпорации, требует рассмотрения на совете директоров. Совет директоров устанавливает правила и может рекомендовать, чтобы тот или иной вопрос был вынесен на одобрение акционеров. В некоторых случаях акционеры подавали в суд на корпорации требуя, чтобы совет директоров выносил на их рассмотрение все предложения о покупке.

Если акционеры хотят сменить руководство корпорации, им может понадобиться сменить совет директоров. Например, враждебный покупатель, захватывающий контроль над компанией, может пожелать заменить топ-менеджеров. Если покупатель набрал требуемое число голосов и не сдерживается какими-либо противозахватными защитными мерами, которые ограничивают его способность проводить выборы и избирать новых директоров, он сможет избрать новых директоров. Эти новые директора назначат новый исполнительный орган в соответствии с предпочтениями покупателя. Как правило, управляющие избираются простым большинством голосов совета, при выборе самого совета директоров принята кумулятивная система голосования, а именно: одна акция имеет один голос, который можно отдать за каждое место директора. Кумулятивное голосование позволяет акционерам объединять свои голоса таким образом, что все голоса, которые могли бы быть использованы для голосования на выборах для каждого директора могут быть поданы в пользу одного или нескольких директорских мест.

Это дает миноритарным акционерам, желающим принимать участие в управлении компанией, власть назначать своих представителей в совет директоров, чтобы представлять их интересы.

Квалификационные требования - наличие специального образования, стаж работы в отрасли.

Репутационные требования - отсутствие судимости, административных правонарушений в налоговой сфере, сфере порядка управления и т.д.

При введении данных требований следует быть аккуратным и не вводить дискриминационных ограничений.

Например, в 2000 г. корпорация «Иркутскэнерго» внесла в свой устав следующее ограничение по кандидатуре генерального директора: кандидат должен был проработать в энергетике не менее 10 лет[23].

Положения о сверхбольшинстве. Устав корпорации указывает число голосующих акций, необходимых для изменения устава или одобрения таких важных вопросов, как слияние. Другими операциями, которые могут требовать одобрения акционеров, являются ликвидация корпорации, аренда важных активов, продажа компании или сделки с заинтересованными сторонами или важными акционерами. Определение «важного акционера» может различаться, но в большинстве случаев оно означает акционера, который имеет более 5% или более 10% акций компании, находящихся в обращении.

В России квалифицированное большинство (сверхбольшинство) в ряде случаев законом установлено в размере 75% (например при внесении изменений в учредительные документы), но закон позволяет вводить и более высокий порог, включая его в устав компании.

Положение о справедливой цене представляет собой изменение уставных документов корпорации, которое требует, чтобы покупатель уплатил миноритарным акционерам как минимум справедливую рыночную цену за акции компании. Это может быть выражено в форме определенной цены или в виде коэффициента цена/прибыль компании (price-earnings, P/E). Этот коэффициент обычно рассчитывается на основе исторических коэффициентов Р/Е или базируется на комбинации коэффициента Р/Е компании и отрасли.

Двойная капитализация представляет собой реструктуризацию акционерного капитала в два вида акций с различными правами голосования. Помимо предотвращения враждебного поглощения, существуют и другие причины, чтобы иметь более одного класса акций.

План двойной капитализации подлежит одобрению акционеров, после чего они добровольно обменивают выданные им акции с низкими голосующими правами на акции с дивидендом. Они могут сделать это, даже если одобрение и обмен будут означать, что в последующем стоимость их собственности может оказаться меньшей из-за более низкой вероятности получить премию поглощения в случае, когда внутренние акционеры используют право вето в отношении слияния или поглощения. Некоторые исследователи полагают, что акционеры добровольно принимают такие предложения, потому что управляющие этих компаний способны блокировать поглощения. Это, однако, не может быть удовлетворительным объяснением, потому что не дает ответа на вопрос, зачем управляющие идут на затраты и усилия с целью приобретения контроля, которым они, как предполагается, уже обладают. Поскольку они стремятся усилить свой контроль, можно сделать вывод, что они обладают возможностью заблокировать поглощение без использования двух классов акций. В России этот способ довольно часто применяется, т.к. в ходе первичной приватизации, о которой автор рассказывал в первой главе было выпущено довольно много привилегированных акций наряду с обыкновенными. Привилегированные акции можно конвертировать в обыкновенные, но автор предлагает при наличии привилегированных акций использовать следующий гибкий метод. Определить в уставе обязательный минимальный размер дивидендов для данных акций, при выплате дивидендов привилегированные акции являются не голосующими, при необходимости достаточно не выплатить дивиденды и привилегированные акции получают право голоса. Когда необходимость в голосовании привилегированными акциями прекращается достаточно выплатить дивиденды и они снова превращаются в не голосующие.

«Золотые акции». При приватизации многих государственных компаний некоторые правительства не склонны полностью передавать права собственности на эти предприятия свободному рынку. В Европе и Азии некоторые правительства используют «золотые акции», которые являются акциями, находящимися в собственности государства и дающими государству определенный контроль, например, в форме значительных голосующих прав, над компаниями после их приватизации.

Правительства утверждают, что это необходимо, особенно когда речь идет о стратегических интересах, которым может быть нанесен ущерб, и какие-либо внешние акционеры захватят контроль над предприятием. Альтернативой «золотым акциям» являются законы, принимаемые с целью ограничения числа акций или голосов, которые может контролировать любой внешний акционер.

Поправки к уставным документам, направленные против гринмейла, ограничивают способность целевой корпорации выплачивать гринмейл потенциальному враждебному покупателю. Некоторые поправки разрешают такую выплату при условии одобрения акционерами. Другие варианты позволяют выплату некоторой предельной суммы, например, на уровне рыночной цены. В случае битвы за поглощение, которая обычно вызывает рост курса акций, это может все же обеспечить враждебному акционеру прибыль от предпринимаемых им действий. Гринмейл рассматривается далее вместе с активными защитными мерами против поглощения.

Ограничение права созыва собраний. Если в уставных документах корпорации нет конкретных ограничений, большинство корпоративных законов требует, чтобы корпорации созывали специальное собрание акционеров, если этого требует определенный процент акционеров. Такие собрания используются в качестве форума, посредством которого мятежники могут попытаться захватить контроль над компанией. На собраниях акционеров могут быть отменены такие защитные меры, как «ядовитые пилюли». Эти собрания могут также использоваться с целью продвижения битв за доверенности. С учетом возможностей, предоставляемых собраниями акционеров покупателям, компании могут попытаться изменить уставные документы так, чтобы ограничить возможность созыва собраний. Некоторые из наиболее крайних ограничений сужают способность созыва собрания до прерогативы совета директоров или только если этого требует определенный высокий процент акционеров. Кроме того, существуют ограничения, накладываемые на характер вопросов, которые могут рассматриваться на собраниях акционеров. В России, владельцы 10% пакета могут инициировать общее собрание акционеров, а при отказе Совета директоров в проведении собрания самостоятельно провести его.

«Золотые парашюты» представляют собой специальные соглашения о компенсации, которые компания заключает с высшим руководством. Хотя компании обычно утверждают, что они заключают такие контракты по причинам иным, нежели предотвращение поглощений, эти контракты, тем не менее, могут оказывать некоторое противозахватное воздействие. Такое воздействие может проявляться, когда «парашюты» используются в качестве как превентивной, так и активной меры. Они могут использоваться накануне враждебного предложения, чтобы сделать компанию менее желанной, но их также можно использовать и в разгар битвы за поглощение. Следует помнить, что выплаты «золотых парашютов», особенно в отношении крупных поглощений, составляют небольшой процент от общей цены покупки. Это означает, что противозахватный эффект этих льгот относительно мал.

Типичное соглашение о «золотом парашюте» обеспечивает разовую выплату определенным высшим руководителям в случае их добровольного либо принудительного увольнения. Это соглашение обычно вступает в силу, если увольнение происходит в течение одного года после смены контроля.

Соглашения между служащими и корпорацией могут иметь фиксированный cpoк или быть постоянно действующими соглашениями, которые имеют срок один год, но автоматически продлеваются на следующий год, если в течение данного года не происходит изменения в контроле.

Сумма компенсации обычно определяется годовой зарплатой служащего, его трудовым стажем. Например, соглашение может предусматривать, чтобы уволенный служащий получил сумму в несколько годовых зарплат прошлого года с возможным включением в последнюю также премий и бонусов за определенное число лет.

Применение «золотых парашютов» в настоящее время в России не ограничено и дополнительными налогами не облагается.

Изменение места регистрации. Поскольку противозахватные законы штатов в США, Европы, России отличаются по степени защиты, компания может решить перенести место своей регистрации (юридический адрес) так, чтобы оно было защищено законами другого штата, имеющими более сильные противозахватные положения. Это обычно осуществляется путем создания дочерней компании в новом штате и затем слияния материнской и дочерней компаний.

Соглашение о бездействии возникает, когда целевая корпорация и потенциальный покупатель достигают контрактного соглашения, в соответствии с которым потенциальный покупатель обязуется не увеличивать свою долю собственности в компании-цели в течение определенного периода времени. Такое соглашение заключается, когда покупающая компания аккумулирует достаточный пакет акций, чтобы представлять угрозу поглощения для компании-цели. Многие соглашения о бездействии сопровождаются согласием компании-цели предоставить покупателю право первой покупки в случае, если покупатель решит продать акции, которыми в настоящее время владеет. Это соглашение предназначено для того, чтобы не допустить попадания этих акций в руки другого покупателя, который может заставить компанию-цель уплатить ему компенсацию за невмешательство или, еще хуже, попытаться поглотить цель. Другая версия соглашения о бездействии имеет место, когда покупатель соглашается не увеличивать свою долю сверх определенного процента. Иными словами, компания-цель устанавливает потолок, сверх которого покупатель не может увеличивать свою долю акционерного капитала. Покупающая компания соглашается на эти ограничения за вознаграждение. Как и гринмейл, соглашения о бездействии обеспечивают покупателю компенсацию за то, что он не угрожает захватить контроль над компанией-целью. На самом деле, соглашения о бездействии часто применяются вместе с гринмейлом.

В России соглашение о бездействии может иметь ограниченный эффект, т.к. после заключения данного соглашения рейдер может совершить попытку захвата через подставных лиц и доказать аффиллированность этих лиц с рейдером сложно[24].

<< | >>
Источник: Зайнуллин С.Б.. Корпоративная безопасность: Учебное пособие. - М.,2016. - 124 с.. 2016

Еще по теме Тема 7. Превентивные методы противодействия корпоративным угрозам. Судебная защита. Преюдициальные меры. Золотые парашюты. Ядовитые пилюли. Реструктуризация корпораций. Потенциальные последствия методов противодействия:

  1. Тема 8. Оперативные методы противодействия корпоративным угрозам. Судебная защита. Защита Пэкмена. Соглашения о бездействии. Защита с помощью «белого сквайра». Защита с помощью «белого рыцаря». Изменение структуры капитала. Потенциальные последствия методов противодействия
  2. 3.2. Использование методов противодействия в практической деятельности органов внутренних дел
  3. 3.1. Место методов в механизме противодействия неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком
  4. Тема 6. Корпоративный шантаж и методы его реализации: Определение и признаки корпоративного шантажа. Субъект корпоративного шантажа. Объект корпоративного шантажа. Основные методы корпоративного шантажа
  5. Тема 3. Оценка внутренних и внешних угроз корпорации. Элементы внешней и внутренней среды корпорации и степень их влияния. Анализ интересов элементов внутренней и внешней среды. Определение баланса интересов. Определение потенциальных угроз
  6. Ядовитые пилюли
  7. Противодействие «враждебному» поглощению
  8. Тема 9. Построение системы корпоративной безопасности корпорации. Алгоритм построения корпоративной безопасности. Основа мониторинга. Распределение задач среди персонала корпорации. Типовые схемы защитного структурирования
  9. Золотые парашюты
  10. Щеславская О.А, Сапрыкин С.Ю. Как обманывают при покупке квартиры. Руководство для противодействия, 2007
  11. Приложение 5. Нормативные акты и документы, регулирующие отношения по противодействию неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынко
  12. 28. Управление активами и пассивами: методы общего фонда средств (метод единого пула), конверсии фондов (метод минибанков), комбинированный метод
  13. Приложение 23. Список стран, с которыми у России есть соглашения в области противодействия легализации доходов, полученных преступным путём, и финансированию Терроризма.
  14. 3. Диагностика экономической безопасности методом распознавания образов на примере корпорации ОАО «Татэлектромаш» и диверсифицированной корпорации ОАО «КамГЭСэнергострой»
  15. 11.3. Математические методы исследования экономики стратегические и математические методы оптимизации; теория игр; стохастические методы; экономические методы
  16. 7.3. Классификация угроз экономической безопасности и меры по их предотвращению
- Информатика для экономистов - Антимонопольное право - Бухгалтерский учет и контроль - Бюджетна система України - Бюджетная система России - ВЭД РФ - Господарче право України - Государственное регулирование экономики в России - Державне регулювання економіки в Україні - ЗЕД України - Инновации - Институциональная экономика - История экономических учений - Коммерческая деятельность предприятия - Контроль и ревизия в России - Контроль і ревізія в Україні - Кризисная экономика - Лизинг - Логистика - Математические методы в экономике - Микроэкономика - Мировая экономика - Муніципальне та державне управління в Україні - Налоговое право - Организация производства - Основы экономики - Политическая экономия - Региональная и национальная экономика - Страховое дело - Теория управления экономическими системами - Управление инновациями - Философия экономики - Ценообразование - Экономика и управление народным хозяйством - Экономика отрасли - Экономика предприятия - Экономика природопользования - Экономика труда - Экономическая безопасность - Экономическая география - Экономическая демография - Экономическая статистика - Экономическая теория и история - Экономический анализ -